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泰和泰研析|错误保全和超额保全如何维权?

发布日期:2019-12-02    来源:泰和泰律师事务所  浏览次数:1524
核心提示:泰和泰研析|错误保全和超额保全如何维权?


案例:A公司将办公室装饰装修工程发包给B公司,后因空调漏水问题,A公司提起诉讼要求B公司支付赔偿金250余万元。A公司仅用一个保险公司的诉讼担保函就冻结了B公司的流动资金250余万元,后法院判决B公司仅需支付40万元的赔偿金。在长达一年多的诉讼时间里,从事装饰工程的B公司流动资金短缺,业务开展受限,步履维艰,给公司的经营造成了很大的影响。

通过以上案例我们可以看出,诉讼实践中,为保证案件胜诉后的顺利执行,大多当事人愿意采取诉讼保全的形式保全对方的财产,《民事诉讼法》第一百条也赋予了当事人诉讼保全的权利。但是司法实践中也存在很多错误保全、超额保全的情形,作为财产被保全的一方,往往因为错误保全、超额保全造成很大的影响或者经济损失。那么当遭遇错误保全、超额保全当事人应当怎样维护自身的合法权益呢?

目前《民事诉讼法》仅在第一百零五条规定申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。但如何认定保全错误,如何确定遭受的损失尚无明确的立法规定。现笔者根据现有司法裁判对认定的标准进行简要的总结,希望对各位同行在办案中有所帮助。

一、对保全过错的认定

保全错误实际上是一种侵权行为,根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条和第七条规定,侵权行为以过错责任为原则,无过错责任必须要有法律依据,但《中华人民共和国侵权责任法》所规定的无过错责任中并不包含申请保全错误损害赔偿责任。因此,申请保全错误,须以申请人主观存在过错为要件,不能仅以申请人的诉讼请求未得到支持为充分条件。

现公布的有关保全错误的民事公报案例共有3例,基本奠定了认定保全错误的基本思路:即申请保全人是否有过错,不仅要看其诉讼请求最终是否得到支持,还要看其是否存在故意或重大过失。

申请保全人是否存在故意或重大过失,要根据其诉讼请求及所依据的事实和理由考察其提起的诉讼是否合理,或者结合申请保全的标的额、对象及方式等考察其申请财产保全是否适当。

从以上观点不难看出,认定保全错误主要从两个方面考察:1、诉讼是否合理;2、保全是否适当。以下以案例的形式为大家呈现具体的分析。

1、诉讼是否合理——依据事实与证据判断提出的诉讼请求是否合理

2017)最高法民终118号案例中就是典型的诉讼不合理。按照《合作框架协议》《补充协议》《投资合作协议》的约定,在案涉项目的建设、销售完成之前,中金实业公司不享有请求中铁公司立即实现约定股权回购条件的权利。即合同约定的实现债权的条件未达到就提前提起诉讼,就是典型的诉讼不合理。

江苏中江泓盛房地产开发有限公司诉陈XX损害责任纠纷案是典型的诉讼合理。法院部分驳回了陈XX的诉讼请求,但从陈XX提交的基础证据上来看,债权凭证载明的债权近700万元,保全金额400万元,被驳回的理由是债权凭证载明的债权所基于的合同被认定无效。对于陈XX来说,基于现有的事实和证据提出的诉求已经尽到了一个普通人的合理注意义务,因此并无过错。

另外在借款合同纠纷中,约定的利息过分高于法律规定的上限,当事人仍按照高额利息计算并且实施保全的,超过法律规定的利息部分也可能被认定为不合理。

2、保全是否适当——保全是否超额、对象、方式是否恰当

2017)最高法民终118号案例中就是典型的保全不适当。在青岛渝能公司提供1.2亿元存款作为担保置换解封了项目土地使用权的情况下,中金实业公司为对抗青岛渝能公司的解封不断增加诉讼请求标的额及查封限额,导致项目土地使用权长达一年多时间处于被查封状态,该保全行为明显不适当。

另外典型的就是以小博大,以很小的债权金额,保全对方超价值的财产并且不同意置换。

二、对损失赔偿的认定

1、冻结现金损失

公报案例认为申请财产保全冻结被保全人的资金,影响了被保全人对资金的使用收益,必然造成相应的利息损失,申请保全人应当赔偿。特别是企业资金,如有证据证明系向他人借贷产生的利息不超过法律规定年24%的视为合理。无证据的可参照中国人民银行同期贷款基准利率,或者《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于未约定期内及逾期利率的情况下资金占用利息为年利率6%的标准确定。

2、冻结其他财产损失

若系查封房屋或其他存在市场价值变动的资产,如因被保全人未请求处分变现或请求不当未获准许的,被保全财产因市场价值变化产生的价值贬损风险由其自行承担,与申请财产保全行为没有直接的因果关系;如申请保全人阻碍被保全人行使处分权的,则被保全财产的价值贬损与申请保全人的行为具有直接因果关系,申请保全人应赔偿的数额为被保全财产在保全开始与保全结束两个时点的价差以及开始时的价款对应的资金利息损失。

综上,诉讼有风险,保全需,每个人都应当正确行使法律赋予的相关权利,而当合法权益被侵犯时也应当拿起法律武器维护自身的权益。



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